Принятие решения о создании общества с ограниченной ответственностью и оплата уставного капитала

Выше были описаны действия, которые начинающий бизнесмен должен предпринять, чтобы обрести статус индивидуального предпринимателя.
Как уже говорилось, многие бизнесмены предпочитают вести свой бизнес не лично, а путем участия в юридических лицах. Это и безопаснее, и во многом удобнее, когда бизнес начинает расти или когда возникает намерение привлечь в дело компаньона.
Самым оптимальным выбором для таких предпринимателей является учреждение общества с ограниченной ответственностью.
Цель этой книги — не исследование проблем формирования крупных бизнес-структур, а подбор рекомендаций для тех, кто создает относительно небольшое дело. Поэтому далее будет дан анализ создания обществ, имеющих одного — трех участников, небольшой уставный капитал, минимально необходимые органы управления.
Итак, принятие решения о создании общества с ограниченной ответственностью требует от его учредителя или учредителей решения ряда организационных вопросов.
Сначала необходимо определиться с количеством учредителей.
Если дело будет вести один человек, ситуация проста: он сам принимает решение об учреждении, сам определяет размер уставного капитала, вносит имущество в его оплату, подает документы на государственную регистрацию и сам становится единственным участником созданного общества. Вопросы о распределении доходов, полученных организацией, об управлении обществом перед единственным участником тоже стоять не будут.
Если же в бизнесе будут участвовать несколько человек, нужно сразу определиться, какова будет роль каждого из участников в будущем.
Для этого нужно определить, какие взносы в имущество создаваемого общества будут сделаны каждым из участников, кто будет руководить организацией (один из участников или наемный генеральный директор), как будут распределяться доли в обществе между участниками.
Как уже говорилось выше, в соответствии с п. 1 ст. 87 Гражданского кодекса РФ обществом с ограниченной ответственностью признается общество, уставный капитал которого разделен на доли. Уставный капитал этого общества составляется из стоимости долей, приобретенных его участниками.
Об оплате уставного капитала подробно будет написано ниже, здесь же стоит отметить, что внесение имущества в уставный капитал связано с распределением между участниками долей в уставном капитале и, как следствие, с распределением объема участия в управлении обществом и распределением прибыли в будущем.
Учредителям нужно прийти к взаимопониманию в вопросе о том, кто и что вносит в уставный капитал и кто в итоге сможет в большей или меньшей степени влиять на управление обществом и претендовать на большую или меньшую долю в прибыли.
При этом стоит учитывать, что фактически имущественные вклады далеко не всегда имеют решающее значение в деятельности организации. Для небольшого бизнеса имеют значение знания и опыт участников, наличие каких-то деловых связей и т.д.
Поэтому учредителям нужно сначала учесть все эти особенности, определить долю каждого участника и уже потом приступать к решению вопросов, связанных с оплатой долей.
Принятие перечисленных выше решений является главным при создании любого хозяйственного общества, это база, необходимая для того, чтобы предпринимать дальнейшие действия. Выстраивание партнерских взаимоотношений дает толчок к их юридической формализации, которая носит явно вторичный характер.
Хотя при этом нужно помнить, что деловые реалии не должны слишком расходиться с их юридическим оформлением. Чем меньше нюансов отношений партнеров останется «за кадром», чем меньше останется на словах или досказанным, тем меньше шансы, что в будущем у участников бизнеса появятся споры относительно степени их участия в деле, порядка или размеров распределения прибыли и так далее.
После того как учредители решат все принципиальные вопросы, им нужно будет подготовиться к принятию решения об учреждении общества. Главным в этом деле является подготовка проекта устава, поскольку при принятии решения об учреждении необходимо будет также утвердить устав общества.
Подготовка устава достаточно сложный процесс, если осуществлять его самостоятельно, без каких-либо шаблонов, поэтому в приложениях к книге есть образец устава, который можно взять за основу. О том, какие сведения должны быть указаны в уставе общества, будет рассказано ниже, здесь же мы ограничимся указанием на то, что к моменту принятия решения об учреждении общества у учредителей должен быть готовым проект устава.
Далее в соответствии со ст. 11 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ учредителям нужно будет принять решение об учреждении общества. Одновременно с этим учредителям необходимо решить несколько вопросов, связанных с учреждением общества: принять решение об утверждении устава общества и избрать органы управления общества.
В том случае, если общество будет учреждаться единственным учредителем, одновременно с принятием решения об учреждении ему будет необходимо определить размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты.
Если же учредителей будет более одного, им будет необходимо заключить договор об учреждении общества, которым определить порядок осуществления ими совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, размер и номинальную стоимость доли каждого из учредителей общества, а также размер, порядок и сроки оплаты таких долей в уставном капитале общества.
В том случае, если уставный капитал будет оплачиваться неденежными средствами, учредителям необходимо будет также принять решение об утверждении денежной оценки имущества, вносимого учредителями для оплаты долей в уставном капитале.
Обычно все перечисленные решения принимаются одновременно и фиксируются в одном документе (если не считать, конечно, договора об учреждении общества).
Решение об учреждении общества принимается собранием учредителей общества, а в случае учреждения общества одним лицом решение о его учреждении принимается этим лицом единолично. В последнем случае решение об учреждении общества должно определять размер уставного капитала общества, порядок и сроки его оплаты, а также размер и номинальную стоимость доли учредителя.
В случае учреждения общества более чем одним учредителем необходимые решения обычно принимаются на одном собрании учредителей, ход и результаты которого фиксируются в протоколе собрания учредителей общества.
Таким образом, основным документом, подтверждающим принятие решения об учреждении общества с ограниченной ответственностью, является либо решение единственного учредителя об учреждении ООО (то есть документ, имеющий такое название, созданный на бумажном носителе и подписанный учредителем), либо протокол собрания учредителей общества с ограниченной ответственностью.
В приложениях к настоящей книге есть образцы решения об учреждении общества с ограниченной ответственностью и протокола собрания учредителей общества. Ниже мы рассмотрим вопросы, связанные с содержанием этих документов.
Проведение собрания учредителей и ведение протокола этого собрания законом не регламентируются, поэтому тут можно действовать по аналогии с проведением общего собрания участников уже созданного общества, а также руководствоваться обычаями делового оборота.
На собрании учредителей обычно сначала избирается его председатель и секретарь или иное лицо, ведущее протокол собрания. Данные лица также подписывают протокол собрания. Если количество учредителей невелико, есть смысл, чтобы протокол собрания подписали все учредители, принявшие участие в собрании.
В протоколе собрания должны быть отражены результаты голосования учредителей общества и принятые ими решения по вопросам учреждения общества, утверждения устава общества, избрания или назначения органов управления общества.
Статьей 11 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ устанавливаются требования к количеству проголосовавших за принятие определенных решений, связанных с учреждением общества.
Так, решения об учреждении общества, утверждении его устава, утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или имущественных прав либо иных имеющих денежную оценку прав, вносимых учредителями общества для оплаты долей в уставном капитале общества, принимаются учредителями общества единогласно.
Избрание органов управления общества осуществляется большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа голосов учредителей общества.
При этом, если к моменту избрания органов управления общества размер долей каждого из учредителей общества не определен, каждый учредитель общества при голосовании имеет один голос.
Но на практике учредители обычно голосуют по всем вопросам единогласно, ибо если противоречия между ними возникнут еще на этапе создания общества, то перспективы совместной работы в будущем будут очень сомнительными и до учреждения общества, скорее всего, не дойдет.
Поэтому в протоколах собраний учредителей обычно не отражается ход голосования и прочие ненужные детали, вместо этого указывается суть принятых решений и сообщается, что голосование по всем вопросам было единогласным.
Итак, как именно должны приниматься указанные выше решения, связанные с созданием общества.
В решении о создании, принимаемом единственным учредителем, или в протоколе собрания учредителей сначала указывается место и время принятия решения либо проведения собрания, личные данные учредителя или учредителей (фамилия, имя, отчество при наличии, данные документа, удостоверяющего личность, место жительства), указывается, что были приняты определенные решения. Далее излагается суть самих решений.
Решение о создании обычно выглядит так: «Создать общество с ограниченной ответственностью «(наименование общества)».
Для того чтобы утвердить устав общества, в решении об учреждении общества или протоколе собрания учредителей необходимо поместить фразу: «Утвердить устав общества». Сам устав должен быть изготовлен на бумажном носителе, подписан единственным учредителем или председателем собрания учредителей и секретарем (на самом деле Закон не содержит требований к оформлению устава, но обычно это происходит так, как здесь указано).
После утверждения устава нужно избрать органы управления общества, предусмотренные его уставом, и ревизора или ревизионную комиссию.
Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ предусмотрена возможность наличия у общества с ограниченной ответственностью следующих органов:
1) общее собрание участников;
2) единоличный исполнительный орган;
3) совет директоров (наблюдательный совет);
4) коллегиальный исполнительный орган;
5) ревизор или ревизионная комиссия.
Общее собрание участников формируется автоматически путем получения теми или иными лицами статуса участника данного общества.
Совет директоров и коллегиальный исполнительный орган, наличие которых в обществе является обязательным, создаются они, как правило, в крупных организациях, имеющих сложную структуру и значительное количество персонала.
Поскольку мы рассматриваем вопросы создания относительно небольших организаций, рассматривать далее формирование совета директоров, коллегиального исполнительного органа и ревизионной комиссии, а также избрание ревизора мы не будем.
В соответствии с п. 1 ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ единоличный исполнительный орган общества избирается общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. Единоличный исполнительный орган общества может быть избран также не из числа его участников.
В России чаще всего единоличный исполнительный орган именуют генеральным директором, хотя бывает, что используются другие сходные по смыслу названия. В связи с этим далее для простоты изложения будет использоваться термин «генеральный директор», под которым будет пониматься единоличный исполнительный орган общества с ограниченной ответственностью.
При избрании генерального директора учредителям нужно учитывать то обстоятельство, что занимающий данную должность человек будет полностью контролировать деятельность организации, будет заключать от ее имени сделки, будет распоряжаться имуществом организации, нанимать персонал и т.д.
Избрание органов управления общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества осуществляется учредителями общества большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие размещению среди учредителей общества акции.
Ревизионная комиссия (ревизор) общества избирается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества общим собранием акционеров.
Члены ревизионной комиссии (ревизор) общества не могут одновременно являться членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также занимать иные должности в органах управления общества.
Как сказано выше, единственному учредителю в решении об учреждении общества необходимо указать размер уставного капитала.
Выглядеть это будет примерно так: «Определить размер уставного капитала общества равным десяти тысячам рублей».
И наконец, если доли или доля оплачиваются не деньгами, нужно принять решение об утверждении денежной оценки имущества, вносимого учредителями для оплаты долей в уставном капитале.
В соответствии со ст. 15 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ оплата долей в уставном капитале общества может осуществляться деньгами, ценными бумагами, другими вещами или имущественными правами либо иными имеющими денежную оценку правами.
Денежная оценка имущества, вносимого для оплаты долей в уставном капитале общества, утверждается решением общего собрания участников общества, принимаемым всеми участниками общества единогласно.
Если номинальная стоимость доли, оплачиваемой неденежными средствами, составляет более чем 20 тыс. руб., в целях определения стоимости этого имущества должен привлекаться независимый оценщик.
Номинальная стоимость или увеличение номинальной стоимости доли участника общества, оплачиваемой такими неденежными средствами, не может превышать сумму оценки указанного имущества, определенную независимым оценщиком.
Из всего этого следует, что в случае, когда уставный капитал составляет минимальные 10 тыс. руб. или даже вдвое больше, учредители могут оценить вносимое в оплату доли имущество сами, в остальных случаях им будет нужно привлекать независимого оценщика, а это потребует расходов и времени. Если же уставный капитал будет оплачиваться деньгами, утверждать оценку какого-либо имущества не потребуется.
Чуть ниже тема оплаты уставного капитала будет раскрыта более подробно.
После принятия решений по всем ключевым вопросам нужно определиться с тем, кто будет подавать в регистрирующий орган документы на государственную регистрацию общества.
В соответствии с п. 1.3 ст. 9 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ при государственной регистрации общества с ограниченной ответственностью заявителями могут быть следующие физические лица:
— учредитель или учредители юридического лица при его создании;
— руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица.
Поскольку в нашем случае учредителями, скорее всего, будут только физические лица, а назначать ответственными за подачу документов нескольких учредителей нецелесообразно, то собранию учредителей следует назначить ответственным одного учредителя. Если же общество будет учреждаться единственным учредителем, то подавать документы в любом случае будет он сам.
Теперь перейдем к рассмотрению вопросов, связанных с оплатой уставного капитала общества.
Как уже говорилось выше, уставный капитал общества определяет минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы его кредиторов. Он составляется из номинальной стоимости долей его участников, при учреждении общества эти доли распределяются между учредителями общества и оплачиваются ими.
Освобождение учредителя общества от обязанности оплатить долю в уставном капитале общества не допускается.
В соответствии с п. 1 ст. 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ каждый учредитель общества должен оплатить полностью свою долю в уставном капитале в течение срока, который определен договором об учреждении общества или в случае учреждения общества одним лицом решением об учреждении общества. Этот срок не может превышать одного года с момента государственной регистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной стоимости.
Таким образом, предельным сроком оплаты уставного капитала в полном объеме является один год с момента государственной регистрации общества.
Но есть еще одно требование к оплате уставного капитала, и тут, следует признать, законодатель по сути дела создал определенную проблему.
В соответствии с п. 2 той же ст. 16 Закона на момент государственной регистрации общества его уставный капитал должен быть оплачен учредителями не менее чем наполовину.
Казалось бы, что тут сложного: заплатили деньги или передали имущество и подали документы на регистрацию. Но тут сразу возникает вопрос: кому заплатили или кому передали? Как мы помним, юридическое лицо начинает свое существование только в момент его государственной регистрации, до этого нет ни его самого, ни его органов, которые могли бы принять плату за доли в уставном капитале.
Можно назначить на должность генерального директора будущего общества какого-то человека и передать ему что-то, но так или иначе до момента государственной регистрации общества этот человек никаким генеральным директором являться не будет.
Проблема эта чаще всего не является непреодолимой, исключение составляет оплата долей недвижимым имуществом, о чем будет сказано ниже. Если доля оплачивается деньгами или движимым имуществом, момент регистрации общества и момент перехода права собственности на деньги или неденежный вклад могут совпасть.
Для этого в банке открывается специальный накопительный счет, который с момента регистрации общества становится счетом этого общества и на который заблаговременно вносятся необходимые для оплаты доли денежные средства, или, в случае внесения неденежного вклада, имущество, которым доля оплачивается, передается лицу, избранному генеральным директором будущего общества, и при этом подписывается акт, которым, с одной стороны, фиксируется обособление и передача имущества, а с другой — указывается, что с момента государственной регистрации общества данное имущество переходит в собственность вновь созданной организации.
Тут следует заметить, что далеко не все юристы улавливают суть изложенной выше проблемы и зачастую оформляют передачу имущества в оплату долей общества с ограниченной ответственностью неправильно: передают имущество не тем лицам, не указывают момент перехода права собственности и т.д.
Более того, нередки случаи, когда уставный капитал обществ с ограниченной ответственностью вообще не оплачивается. Это происходит потому, что документы, подтверждающие оплату уставного капитала, при регистрации общества не потребуются, их представление в регистрирующий орган Законом не предусмотрено.
Надо признать, что неоплата уставного капитала общества с ограниченной ответственностью — это бомба замедленного действия, которая может никогда и не взорваться, а может и подорвать благосостояние успешной фирмы.
В соответствии с п. 3 ст. 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ в случае неполной оплаты доли в уставном капитале общества в течение срока, определяемого в соответствии с п. 1 этой статьи (один год), неоплаченная часть доли переходит к обществу. А в соответствии с п. 1 ст. 24 Закона доли, принадлежащие обществу, не учитываются при определении результатов голосования на общем собрании участников общества, при распределении прибыли общества, также имущества общества в случае его ликвидации.
Это означает, что фактически учредитель, не оплативший свою долю в уставном капитале, теряет все права, связанные с владением этой долей.
Да, случаи, когда возникает необходимость доказать факт оплаты доли в уставном капитале общества, достаточно редки, особенно когда это общество не относится к крупным. Но знать заранее, какой будет судьба той или иной организации, нельзя, поэтому лучше сразу оформить все, как это предусмотрено Законом, даже если осуществление высокодоходной деятельности не планируется.
Как уже говорилось выше, проще всего создать общество с минимальным уставным капиталом. В этом случае учредители или учредитель могут просто пойти в банк, открыть там накопительный счет, положить на него 10 тыс. руб. и получить от банка соответствующую справку, которая впоследствии при необходимости будет являться подтверждением оплаты уставного капитала при создании общества.
Можно поступить еще проще: оплатить уставный капитал недорогими вещами, которые учреждаемое общество сможет использовать впоследствии для осуществления коммерческой деятельности. Обычно в роли таких вещей выступают письменные столы, системные блоки компьютеров, мониторы и тому подобные вещи, используемые в работе офисов.
Поскольку для оплаты минимального уставного капитала привлечение независимого оценщика не требуется, можно при принятии решения об учреждении общества оценить эти вещи в нужную сумму так, чтобы уставный капитал был оплачен полностью или хотя бы наполовину, как того требует Закон.
Кроме того, нередки случаи, когда при создании общества с ограниченной ответственностью в его уставный капитал целенаправленно вносится определенное имущество, имеющее цену намного большую, чем установленный Законом минимальный размер уставного капитала, — в этих случаях надлежащее оформление оплаты доли просто необходимо.
В то же время, как было отмечено выше, произвести оплату доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью недвижимым имуществом без нарушения п. 2 ст. 16 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не получится.
Дело в том, что в соответствии с п. 2 ст. 223 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда отчуждение имущества подлежит государственной регистрации, право собственности у приобретателя возникает с момента такой регистрации, если иное не установлено законом.
Это означает, что передача недвижимого имущества не означает переход права собственности на него: для того, чтобы этот переход произошел, нужно еще и зарегистрировать возникновение права собственности у приобретателя, а это всегда требует определенного времени. Поскольку приобретатель — вновь созданное общество появится только в момент его государственной регистрации, то зарегистрировать право собственности за ним заранее не получится. То есть последовательность действий будет такой: сначала регистрируется создаваемое общество с ограниченной ответственностью, потом в Росреестр подаются документы на регистрацию права собственности, затем будет произведена регистрация права собственности недвижимого имущества за вновь созданным обществом, и только в этот момент (а не на момент государственной регистрации общества при его создании) доля в уставном капитале будет считаться оплаченной.
Получается, что на момент регистрации общества с ограниченной ответственностью долю в его уставном капитале оплатить недвижимым имуществом никак нельзя, поскольку оплата означает передачу чего-то в собственность.
Как-то поиграть с ценой имущества тут не получится, поскольку оно обязательно должно пройти оценку независимого оценщика, осуществляющего свою деятельность в соответствии с требованиями Федерального закона от 29 июля 1998 г. N 135-ФЗ «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».
При этом номинальная стоимость доли, оплачиваемой имуществом, не может превышать стоимости имущества, определенной независимым оценщиком.
А если кто-то захочет «натянуть» стоимость имущества на номинальную стоимость доли, договорившись с оценщиком, то надеяться на излишнюю «гибкость» оценщика ему не стоит, поскольку в соответствии с п. 2 ст. 15 в случае оплаты долей в уставном капитале общества неденежными средствами участники общества и независимый оценщик солидарно несут при недостаточности имущества общества субсидиарную ответственность по его обязательствам в размере завышения стоимости имущества, внесенного для оплаты долей в уставном капитале общества в течение трех лет с момента государственной регистрации общества.
Можно, конечно, сначала оплатить 50% уставного капитала денежными средствами или иным движимым имуществом, а уже потом все остальное — недвижимым, но это не всегда приемлемо для учредителей, поскольку в этом случае требуется дополнительно использовать значительные денежные или иные средства и увеличивать уставный капитал вдвое.
Самым оптимальным выходом из сложившейся ситуации является первичная регистрация общества с минимальным уставным капиталом, который можно оплатить деньгами или чем-то, а потом увеличить уставный капитал на стоимость недвижимого имущества и оплатить возникшую в результате увеличения долю этим имуществом.
До относительно недавнего времени случаи оплаты долей обществ с ограниченной ответственностью при их учреждении были нередкими, судебная практика была противоречивой, суды нередко наперекор здравому смыслу признавали возникновение у учрежденного общества права собственности на такое недвижимое имущество до государственной регистрации в ЕГРП.
Однако 29 апреля 2010 г. было выпущено Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 10, Пленума ВАС РФ N 22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав», в п. 12 которого было указано, что при внесении недвижимого имущества в качестве вклада (взноса) в уставный (складочный) капитал юридического лица право собственности на недвижимое имущество возникает с момента государственной регистрации права за таким юридическим лицом в ЕГРП.
Итак, если не оплачивать уставный капитал учреждаемого общества с ограниченной ответственностью недвижимым имуществом, для надлежащей его оплаты потребуется либо открытие накопительного счета, либо оформление акта передачи имущества. В случае если номинальная стоимость оплачиваемой имуществом доли превышает 20 тыс. руб., необходимо также привлечь независимого оценщика и получить от него отчет оценки этого имущества.